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  朱某(男)和牛某(女)是一對夫妻,兩人結婚已經17年,他們都有正式工作,生活還算優越三門齊開,唯一的兒子上大學後,沒有共同愛好的兩人冷淡無比。

  朱某一個偶然的機會加入了某夫妻結伴旅遊群,加入群裡的都是中年男女,他們討論的結伴旅行,順便玩玩換配偶的遊戲。朱某和牛某商量好一起玩一次,一起加入的還有40多歲的苟某(男)和楊某(女)、馬某(男)和呂某(女)。三對夫妻三亞旅行3天,夜裡相互發生性關系,玩得不亦樂乎。

  法院認為,這3對夫妻為滿足自己不恥的性欲,聚眾發生性關系,其行為構成了聚眾淫亂罪,分別判處1年有期徒刑。

  刑法第301條:聚眾進行淫亂活動的,對首要分子或者多次參加的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制三門齊開。

  但是6人均不認罪,他們認為在賓館做這些事並沒有侵害聚眾淫亂罪的法益:公眾對于性行為非公開化的秩序。因為他們的活動是秘密進行的,所以並不構成犯罪。

  週小羊律師:聚眾淫亂罪是《刑法》第301條的規定,它規定聚眾進行淫亂活動的三門齊開,對首要分子或者多次參加的處5年以下有期徒刑、拘役或者管制。公安機關刑事立案的追訴標準,對此進行了細化規定,就是組織策劃指揮三人以上進行淫亂活動金年會,或者參加聚眾淫亂活動三次以上的,應予立案追訴。

  也就是說如果這個活動是你組織、策劃、指揮的,是牽頭人,那是要追究聚眾淫亂的刑事責任的。如果你只是參加,但是累計計算已經參加到三次以上的,也可以以聚眾淫亂罪追究刑事責任。

  方弘:提到聚眾淫亂罪,可能會聯想到2009年發生在南京的一個大學教授馬某某,他參與了一次旅行當中的換妻遊戲,結果就有20名被告被以聚眾淫亂罪起訴定罪了。當時這個案件引起了社會的廣泛爭論,就是說像他們這種行為,雙方都是自願的,又沒有侵犯他人的權益,為什麼構成犯罪呢?

  週小羊律師:對于聚眾淫亂罪罪名,包括剛才講的南京案例,確實在法律界、社會上,爭議還是非常大的。聚眾淫亂罪在《刑法》中放在了第6章,妨害社會管理秩序罪下面,而且又是放在第6章的第一節,擾亂公共秩序罪,這個顧名思義就要看這樣的行為到底有沒有擾亂公共秩序。

  雖然公安機關的立案條件是把組織、策劃、指揮三人以上,還有參加三次以上的定性為聚眾淫亂罪三門齊開。但是,根據上面這兩個比較大的罪名看,評估有沒有損害到法益,就是要看公共秩序有沒有被擾亂,社會管理秩序有沒有被妨礙金年會。如果進行淫亂活動的時候三門齊開,讓不特定多數人或者不特定的人能夠認知到,有人在幹這樣的活動,向社會散發了這個活動的內容,那麼可能會擾亂到相應的秩序。

  但是,如果只是幾個人自願的情況下,關上房門在賓館裡或者家裡秘密發生的,到底算不算擾亂了社會的秩序金年會,或者說公共的秩序呢?這確實有一定的爭議。

  我認為這個罪名本身,是行為人違反了社會的公序良俗,或者說嚴重違反了道德,而對行為人進行形式上的規制的。社會上有很多行為,也是嚴重擾亂、嚴重破壞公序良俗,或者說嚴重違反道德的,比如“包二奶”,但是《刑法》就沒有“包二奶罪”。

  從這些方面來評估的話,我認為道德歸道德,法律歸法律,或者說《治安管理處罰法》本來就要對參與聚眾淫亂活動的人進行行政處罰的。所以,我認為以行政處罰來處理可能更合適一點。

  從法律進程來看,80年代嚴打的時候,流氓罪,好多是男女之間談戀愛,或者說在公共場所打情罵俏有一些比較開放的行為,也可能被定性為是流氓罪,以前執行死刑的很多。隨著社會的進步和發展,聚眾淫亂罪,這樣一個罪名確實引起了很大的爭議。我個人認為不以《刑法》來規制,以行政處罰的方式來規制,可能更合理,也更符合社會的發展。

  方弘:《刑法》當中有一個罪名是重婚罪,這個罪名主要是它動搖了一夫一妻制的原則,因為家庭是組成社會、國家的最基本的細胞,如果家庭不穩定或者出現這樣讓人們覺得是亂倫的行為的話,事實上對整個社會和國家都會造成非常大的影響。從這個角度看,您覺得這個罪名需要廢除嗎?

  週小羊律師:這個罪名的存在一定有它的合理性,因為換妻、聚眾淫亂跟社會主義道德觀是完全相悖的。但是,重婚罪跟“包二奶”其實是有一定類比性的。

  如果你是包二奶,但是你又以夫妻名義共同生活或者結婚,舉行婚禮,那麼你不僅僅違背了社會道德,而且直接違反了國家法律規定的一夫一妻制。所以是違反了兩條金年會,一個是違反了道德三門齊開,另外違反了婚姻法中一夫一妻制。所以,以重婚罪來進行處理,我認為這個法條設計是非常合理的。

  但是,聚眾淫亂罪的話,因為夫妻之間是互相同意的,然後在一個秘密的場所秘密發生的,如果沒有對社會秩序或者沒有讓其他人感知到,沒有造成其他任何的利益損害,也就是說這個案件是沒有被害人的,他最需要刑法規制的,就是認為他嚴重違背了公序良俗金年會,嚴重違反了道德。

  這種情況下,設立一個罪名來對它進行打擊三門齊開金年會,我認為雖然有合理性,但是可能也存在公權介入私權的可能三門齊開。因為如果他們都是在家裡發生的,一般來說它秘密進行是不可能被發現,也不可能被公安機關進行處罰的,能被查到的通常都是在賓館或者被人舉報的情況之下。

  如果是秘密發生的,本身是在私權的領域內,公安機關不是強行破門,挨家挨戶檢查的情況之下,是不會被發現的。所以,從這方面來講,我認為這個罪名的設置可能也有它的不合理之處。因為,這個能被抓還是不能被抓,完全處在非常偶然的狀態下,或者說是在賓館這些地方被舉報的情況之下才會發生的。在秘密狀況之下,通常不會被發現的情況之下,設置一個罪名去打擊,可能也不是特別有必要。

  方弘:畢竟這個罪名還是在《刑法》當中的,在還沒有被廢除的情況下,可以再延伸很多種情況,比如有些時候一名男生邀約幾名女生一起發生關系金年會,也有可能男方因為個人的喜好,去嫖娼幾個失足婦女,這些情況根據現行的規定能否認定聚眾淫亂罪?

  週小羊律師:根據現行的規定,如果男子一次嫖娼好幾個失足婦女,那麼應該可以理解為該男子屬于公安機關規定的組織者、策劃者、指揮者,對于招來多個失足婦女進行嫖娼的人,定聚眾淫亂罪應該是沒有問題的。

  但如果是被招來的失足婦女主動去參與這個活動的,你就參與了一兩次,這應該不構成聚眾淫亂罪,當然可以被行政處罰、治安管理處罰。

  如果你是失足婦女,經常參與這種多人的嫖娼活動,三次以上的,也可以構成聚眾淫亂罪,目前的司法實踐是這樣的。

  方弘:盡管週律師認為聚眾淫亂罪有其不合理性,但並不代表這種行為的不邪惡、不嚴重金年會。吉本認為,羅馬帝國衰落的重要原因,就是家庭和婚姻的衰敗,而這種衰敗與羅馬人在性方面的放縱密不可分。淫亂帶來災禍,災禍帶來滅亡!金年會金年會 金字招牌誠信至上金年會官方在線入口金年會app下載官網深度旅遊金年會app下載官網金年會app下載官網